A. 直接驳回甲乙的反诉

　　B. 就甲乙的反诉对甲乙丙三人进行调解

　　C. 如果调解不成，应及时将反诉与本诉合并审理，不能久调不决

　　D. 如果调解不成，告知甲乙另行起诉

　　76. 下列哪些案件可以提请院长提交审判委员会讨论决定？

　　A. 合议庭成员意见有分歧的

　　B. 人民检察院抗诉的

　　C. 拟判处死刑的

　　D. 在社会上有重大影响的

　　77. 张某因涉嫌强奸而被人民检察院提起公诉，在法庭审理过程中，人民法院发现张某还有抢劫的犯罪行为，可能会影响定罪。在此情况下，人民法院建议人民检察院补充侦查，在人民检察院补充侦查完毕后，认为张某抢劫的证据不足，因此并未追加起诉，人民法院则认为该抢劫行为已有充足证据，遂在判决中，对强奸和抢劫一并作出了判决，下列说法正确的有？

　　A. 人民法院发现新的事实，可能影响定罪的，应当建议人民检察院补充侦查

　　B. 人民法院发现新的事实，可能影响定罪的，应当建议人民检察院补充或者变更起诉

　　C. 人民检察院不同意追加起诉的，人民法院应当就起诉指控的犯罪事实，依法作出裁判

　　D. 人民检察院不同意追加起诉的，人民法院应当向人民检察院的上一级检察院提出建议，由其决定是否追加起诉，但人民法院自己不得直接追加判决

　　78. 人民法院对刑事案件的申诉人在刑罚执行完毕后超过两年提出的申诉，具有下列哪些情形的，应当受理？

　　A. 可能对原审被告人宣告无罪的

　　B. 原审被告人在刑罚执行完毕后两年内向人民法院提出申诉，人民法院未受理的

　　C. 属于疑难、复杂、重大的案件

　　D. 原审被告人坚持申诉的

　　79. 在下述四个选项中，可以暂予监外执行的罪犯有：

　　A. 被判无期徒刑的妇女甲，服刑时怀有身孕的

　　B. 被判处拘役的盗窃犯乙，为表示悔改而自断手指，致使生活不能自理的

　　C. 被判处有期徒刑的罪犯丙经省级政府指定的医院证明患有严重疾病需要保外就医的

　　D. 妇女丁被判处5年有期徒刑，服刑之时有一刚满月的婴儿

　　80. 根据行政法的一般理论，具体行政行为发生如下情形，就可以构成具体行政行为无效的理由？

　　A. 要求从事将构成犯罪的违法行为

　　B. 明显不适当的

　　C. 明显缺乏法律依据的

　　D. 明显缺乏事实依据的

　　81. 以下哪些规范性文件的效力当然高于部门规章？

　　A. 行政法规

　　B. 地方政府规章

　　C. 地方性法规

　　D. 国家最高权力机关制定的规范性文件

　　82. 下列哪些表述是正确的？

　　A. 已满14周岁不满18周岁的人违反治安管理的，从轻或者减轻处罚

　　B. 违反治安管理但有立功表现的，减轻处罚或者不予处罚

　　C. 盲人或者又聋又哑的人违反治安管理的，应当从轻、减轻或者不予处罚

　　D. 主动消除或者减轻违法后果，并取得被侵害人谅解的，减轻处罚或者不予处罚

　　83. 某大学在举行期末考试时，监考人员发现考生郑某的书桌抽斗里有一本笔记，该校教务处对郑某作出考试作弊、开除学籍的处罚决定。郑某向教育部申请行政复议。教育部受理申请后，教务处找到该笔记本的主人刘某，向与郑某同寝室的同学们调查她们的关系，做出了“郑某、刘某二人是同乡，刘某把笔记本借给郑某，郑某则抄袭笔记本上的内容”的书面证据，并将郑某答的考题与刘某笔记本上的相关内容、文字叙述大概相同的部分，一起送往教育部。请问，下列说法正确的是？

　　A. 教务处提供的书面证据可以使用

　　B. 教务处的调查取证行为合乎法律程序

　　C. 教务处在复议开始后不可自行收集证据

　　D. 教育部可以向郑某、刘某的同学收集证据

　　84. 某市二沙岛规划为高档住宅区，某公司获得市规划局批准开发该住宅区。后市政府根据城市发展的战略变化，将该区部分区域调整为绿地。该公司对此不服，向法院提起诉讼。下列选项中哪些是不正确的？

　　A. 市政府无权调整规划，更不能据此收回所批土地，因此法院应判决撤销

　　B. 市政府有权调整规划，但应当给予某公司赔偿

　　C. 市政府有权调整规划，但对某公司造成的损失应给予补偿

　　D. 市政府行为是合法的，因此法院应驳回某公司的诉讼请求

　　85. 关于行政处罚和行政许可行为，下列哪些说法是不正确的？

　　A. 行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价

　　B. 法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可依授权行使行政处罚权和行政许可权

　　C. 行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织

　　D. 行政机关依法举行听证的，应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定

　　86. 依照《行政监察法》的规定，下列哪些职权属于监察机关职权？

　　A. 责令涉嫌人员在调查期间不得变卖与案件有关的财物

　　B. 查询涉嫌人员在银行或其他金融机构的存款

　　C. 冻结涉嫌人员在银行或其他金融机构的存款

　　D. 对有违反行政纪律嫌疑的人员实行拘禁

　　87. 某中外合资经营企业因偷税被当地税务机关罚款5万元。对该处罚决定，下列有权以自己的名义提起行政诉讼的是？

　　A. 中外合资经营企业B. 中方合资者

　　C. 外方合资者D. 企业的法定代表人

　　88. 涉外行政诉讼有许多不同于一般行政诉讼的特点，下列关于涉外行政诉讼的说法正确的是？

　　A. 涉外行政诉讼所表现出的涉外性仅为主体的涉外性

　　B. 涉外行政诉讼由中级人民法院管辖

　　C. 在涉外行政诉讼中，外国人、无国籍人、外国组织同中国公民、组织有同等的诉讼权利和义务

　　D. 法院在处理涉外行政诉讼案件时，一般应遵从国际条约优先于国内立法的原则

　　89. 被告人经审判监督程序改判无罪前的哪些情形，国家不承担赔偿责任？

　　A. 执行刑罚中被保外就医的，对于保外就医期间的刑罚

　　B. 执行刑罚中被依法减刑的，对于被减刑部分的刑罚

　　C. 被判处有期徒刑缓刑的

　　D. 被判处管制刑罚的

　　90. 再审改判无罪，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。下列选项中哪些是对赔偿义务机关正确的理解？

　　A. 原一审人民法院作出判决后，被告人没有上诉，人民检察院没有抗诉判决发生法律效力的，原一审人民法院为赔偿义务机关

　　B. 被告人上诉或者人民检察院抗诉，原二审人民法院维持一审判决的，原二审人民法院为赔偿义务机关

　　C. 被告人上诉或者人民检察院抗诉，原二审人民法院对一审人民法院判决予以改判的，原二审人民法院为赔偿义务机关

　　D. 被告人上诉或者人民检察院抗诉，原二审人民法院维持一审判决，原一审人民法院为赔偿义务机关

　　三、不定项选择题，每题所给的选项中有一个或一个以上的正确答案，不答、少答或多答均不得分。本部分91—100题，每题2分，共20分。

　　（一）

　　甲某，男，33岁，村办酒厂承包人；乙某，男，32岁，村办酒厂推销员。甲某和乙某为牟取暴利，共谋用工业酒精勾兑白酒出售。某年9月初，甲乙二人买回工业酒精500克勾兑成“白酒”，骗工厂临时工喝下，见没有问题，遂大胆作案。9月17日—30日，二人以制作燃料、经销化学产品为名，先后4次从某门市部购回工业酒精3839千克，随意勾兑成15吨散装“白酒”，以每千克4元至5元的价格在某县农村大量批发、零售，销售金额达6万元人民币，并造成大范围村民饮用甲醇中毒。其中，致4人死亡，7人双目失明，7人轻伤，1人轻微伤。案件发生后，有关部门对尚未售出的假酒迅速进行了封存，才未造成更大的伤亡损失。经卫生防疫部门鉴定，假酒的甲醇含量超过国家规定标准300倍。根据此案例，回答第91—94题。

　　91. 下列关于甲某和乙某行为的说法正确的是？

　　A. 构成生产、销售伪劣产品罪

　　B. 构成生产、销售有毒、有害食品罪

　　C. 应按照生产、销售伪劣产品罪和生产、销售有毒、有害食品罪中的一个重罪定罪处罚

　　D. 应当数罪并罚

　　92. 假如在本案中，甲、乙二人勾兑的白酒还未进行销售即被查封该如何处理？

　　A. 因为尚未销售，不构成犯罪

　　B. 已实施该罪的实行行为，构成犯罪

　　C. 构成犯罪既遂

　　D. 因未发生具体的严重危害后果，构成犯罪未遂

　　93. 关于甲、乙二人触犯的罪名的主体，正确的说法是？

　　A. 只能由单位构成

　　B. 只能由自然人构成

　　C. 可以由单位构成

　　D. 可以由自然人构成

　　94. 假如甲某和乙某将勾兑好的白酒，贴上“五粮液”的商标，冒充五粮液销售牟取暴利，且造成了案例中的人身伤亡后果，如何论处？

　　A. 触犯生产、销售伪劣产品罪、生产、销售有毒、有害食品罪和假冒注册商标罪，择一重罪论处

　　B. 触犯生产、销售伪劣产品罪、生产、销售有毒、有害食品罪和假冒注册商标罪，数罪并罚

　　C. 触犯生产、销售伪劣产品罪和假冒注册商标罪，数罪并罚

　　D. 触犯生产、销售伪劣产品罪、生产、销售有毒、有害食品罪和假冒注册商标罪，依照特别规定优于一般规定的原则，以假冒注册商标罪论处

　　（二）

　　甲乙共同诈骗丙，分别被判有期徒刑3年、7年，并各自赔偿人民币2万元。

　　请回答下列第95—97题。

　　95. 如果无人对判决刑事部分上诉，检察院也没有抗诉，只有丙对附带民事部分上诉，则一审判决的生效时间为？

　　A. 刑事部分和附带民事部分的判决在二审法院作出终审裁判后生效

　　B. 刑事部分在上诉期满即生效，应将被告送监执行刑罚，二审附带民事诉讼缺席审理

　　C. 刑事部分生效时间由二审法院确定

　　D. 一审刑事部分的判决在上诉期满后即生效，但应当送监执行的第一审刑事被告人是二审附带民事被告人的，暂缓执行

　　96. 如果人民检察院只对甲的刑事判决提出抗诉，则二审法院：

　　A. 二审法院综合全案，如认为一审对甲乙量刑都畸轻，可加重二人的刑罚

　　B. 二审法院综合全案，如认为一审对乙的量刑畸轻，则可要求人民检察院对乙的判决抗诉

　　C. 二审法院可对甲加重刑罚，但不能对乙加重刑罚

　　D. 二审法院对甲乙均不能加重刑罚

　　97. 如果只有乙对附带民事部分提出上诉，二审法院审理时，发现一审判决中的刑事部分确有错误，此时应如何处理？

　　A. 对刑事部分按审判监督程序再审，并将附带民事诉讼的部分与刑事部分一并审理判决

　　B. 在二审程序中对民事、刑事部分一并审理判决

　　C. 只对附带民事部分审理并作出判决

　　D. 要求人民检察院对刑事判决部分提出抗诉

　　（三）

　　2003年5月1日，商务部根据某省甲公司的申请，对某外国公司在中国销售的高档铜版纸展开反倾销调查。在商务部调查的过程中，商务部依照法定程序要求该外国公司提供证据，该外国公司无正当理由拒不提供。2003年7月14日，商务部根据自己调查获得的证据作出终裁决定。

　　请回答98—100题。

　　98. 该外国公司不服商务部的终裁决定，可以如何寻求救济？

　　A. 直接提起行政诉讼B. 直接申请行政复议

　　C. 经过行政复议，再提起行政诉讼D. 经过复议，请求国务院作出最终裁决

　　99. 在该外国公司提起的行政诉讼中，该外国公司提出其在商务部调查时未提供的证据，受诉人民法院应当如何处理？

　　A. 法院应予采纳

　　B. 法院不予采纳

　　C. 法院可以采纳，但商务部可以申请补充相关证据

　　D. 法院不予采纳，但法院也不能认定商务部的证据充分

　　100. 下列哪些规范性文件是受诉人民法院审理反倾销行政案件的依据？

　　A. 法律

　　B. 行政法规

　　C. 部门规章

　　D. 地方性法规

　　试卷答案及解析

　　一、单项选择题

　　1. 【答案】A

　　【解析】对章某依属地管辖权，对汪某依保护管辖，对杨某依属人管辖，对老K依普遍管辖，因此均有管辖权。

　　2. 【答案】D

　　【解析】我国刑法规定“对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚”；刑法同时规定“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚”。这两种犯罪形态的区别主要在于，前者发生在犯罪过程的预备阶段，或者则发生在犯罪过程的实行阶段。同时，刑法规定了中止犯，中止犯可以发生在犯罪过程的预备阶段或者实行阶段。

　　3. 【答案】D

　　【解析】法律没有明文规定此行为是犯罪，即查遍刑法未见有此行为构成犯罪的规定。所以属于“法无明文规定为犯罪的行为”。尽管该行为不当，也具有一定的社会危害性，但因为刑法没有将其规定为犯罪，不能认为是犯罪行为。由于刑法规定的罪名较多，对于这样的题目可以采用排除法。最高人民法院2001年5月10日《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。接受枪支质押进而实际占有或者控制枪支的，属于非法持有枪支。“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。赵某属于依法配备枪支、弹药的人员，其行为不属于“非法持有”，故排除A。赵某配备枪支、弹药的条件并未消除，其行为也不属于“私藏”，故排除B。赵某的行为显然不是滥用职权的行为，也没有“致使公共财产、国家和人民的利益遭受重大损失”，故排除C项。由此，D项是正确。

　　4. 【答案】B

　　【解析】A不是自首，行为人逃跑以后不是自己跑回来的而是被抓回来的，根本谈不上自首，只是交待坦白问题，司法解释有明确规定。如果行为人自动投案后又逃跑，不是被公安机关抓回来的而是行为人本身思想的转变或在家人的劝说下自己跑回来的，又如实交待的，可以成立自首。B是自首，司法解释规定不允许反复。但是，投案的第一次交待是属实，中间由于种种原因有些反复，只要到了法院判决前如实交待就行了。C不是自首，本案的行为人虽然是自动投案了，但是行为人必须自动投案并且如实交待的才能成立自首，本案的行为人虽然是自动投案了，但是行为人掩饰了主犯甲某，没有如实交待，所以，不能成立自首。D不是自首，而是坦白。

　　5. 【答案】A

　　【解析】依《刑法》第81条第2款，对因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。依《刑法》第78条可以减刑。

　　6. 【答案】B

　　【解析】在简单共同犯罪中，如果一人中止后，其他共犯不愿意中止，但中止者采取了有效措施防止危害结果的发生，中止者成立犯罪中止，其他人不成立，本案即属于这种情形。

　　7. 【答案】A

　　【解析】参见《刑法》第20条第3款。本题中，王某等人用斧头向周某头部砍击，属于严重危及人身安全的行凶行为。周某在被砍伤后持刀反击，在防卫时间、对象、目的、程度等方面均符合正当防卫的规定，因此属于正当防卫。尽管周某事先准备了尖刀随身携带，但并未主动使用，并且是在王某等人扬言再次报复滋事的情况下，为防身而准备，并非准备斗殴，不能因为其事先准备了尖刀而否定其行为的正当防卫性质。

　　8. 【答案】C

　　【解析】此处的不顾表明是明知的。

　　9. 【答案】C

　　【解析】事实认识错误中较重要的是对象的认识错误。在本案中应认定乙是贩卖毒品罪的未遂。行为人不知道这是尸体，行为人主观意识上把它当作毒品来干的，这种情况应该说是一种事实认识错误，所以应定运输、贩卖毒品罪的未遂。

　　10. 【答案】D

　　【解析】D构成生产不符合安全标准的产品罪。

　　11. 【答案】D

　　【解析】绑架与抢劫的区别。因为是当场抢取，所以仍是抢劫罪。

　　12. 【答案】D

　　【解析】在刑法分则各本条已经将某种帮助、教唆行为单独规定为犯罪的情况下，通常不适用总则关于共犯的规定。对赵某而言，其作为司法机关工作人员，私放在押人员，构成私放在押人员罪；对钱某，则直接认定为脱逃罪而不认为是私放在押人员罪的共犯。

　　13. 【答案】A

　　【解析】参见有关抢夺罪与盗窃罪的区别的论述，本案中行为人自以为是秘密窃取，但其并没有脱离货主视线，货主对此有察觉，这就是典型的趁人不备，公然夺取。

　　14. 【答案】D

　　【解析】参见《刑法》第93条关于国家工作人员的规定以及《刑法》第382条第2款。

　　15. 【答案】C

　　【解析】最高人民法院《关于审理抢夺刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，“携带凶器抢夺”，是指行为人随身携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械进行抢夺或者为了实施犯罪而携带其他器械进行抢夺的行为。本案中赵某是临时起意抢夺，随身携带斧头等是为做木工活准备的，因此认定为抢夺罪。从行为人的角度，结合银行营业厅这一特定环境，赵某并未实际控制取得财物，且被保安当场抓获，应当抢夺罪未遂。

　　16. 【答案】D

　　【解析】最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》规定：绑架过程中又当场劫取被害人随身携带财物的，同时触犯绑架罪和抢劫罪两罪名，应择一重罪定罪处罚。

　　17. 【答案】B

　　【解析】参见《刑法》第238条的规定，为索取债务非法扣押、拘禁他人的，以非法拘禁罪论处，并且属结果加重。

　　18. 【答案】A

　　【解析】盗掘古墓葬并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的，属于盗掘古墓葬罪的加重罪状。

　　19. 【答案】A

　　【解析】略。

　　20. 【答案】D

　　【解析】理论上一般认为国家工作人员利用职务上的便利，索取或者收受贿赂，为他人谋取利益的行为构成其他犯罪的，只要没有刑法的特别规定，就应实行数罪并罚。

　　21. 【答案】D

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第15条。

　　22. 【答案】A

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第18条和《刑诉解释》第1条。

　　23. 【答案】B

　　【解析】根据《刑诉解释》第4条规定:“人民检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中级人民法院提起公诉的普通刑事案件，中级人民法院受理后，认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的，可以依法审理，不再交基层人民法院审理。”

　　24. 【答案】C

　　【解析】根据遗书内容，推断出死者家庭、身份，遗书为书证。根据笔迹推断为死者所写，遗书为物证。

　　25. 【答案】B

　　【解析】《高检规则》第263条规定：审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件，发现具有本规则第262条规定的情形之一的，应当退回本院侦查部门建议作出撤销案件的处理。该规则第262条规定：对于公安机关移送审查起诉的案件，发现犯罪嫌疑人没有违法犯罪行为的，应当书面说明理由将案卷退回公安机关处理；发现犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为的，应当书面说明理由将案卷退回公安机关并建议公安机关重新侦查。如果犯罪嫌疑人已经被逮捕，应当撤销逮捕决定，通知公安机关立即释放。

　　26. 【答案】C

　　【解析】《刑事诉讼法》第37条规定，辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。可见，调查取证权是辩护律师独有的权利，其他辩护人则没有这项权利。

　　27. 【答案】A

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第28条。考查有权申请回避的人员，是当事人及其法定代理人。杨某母亲的身份是法定代理人。

　　28. 【答案】B

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第50条。刑事诉讼的强制措施只能适用于犯罪嫌疑人、被告人，但并非仅指公诉案件，也包括自诉案件。

　　29. 【答案】A

　　【解析】报案是指单位和个人以及被害人发现有犯罪事实发生，但尚不知犯罪嫌疑人为何人时，向公安司法机关告发的行为。控告是被害人就其人身权利、财产权利遭受不法侵害的事实及犯罪嫌疑人的有关情况，向公安司法机关揭露和告发，要求依法追究其刑事责任的行为。举报则是指单位和个人对其发现的犯罪事实或犯罪嫌疑人向公安司法机关揭露和告发的行为。案例中甲向公安机关陈述了案件的相关事实，但由于犯罪分子蒙面作案，甲并不知道犯罪分子的确切身份，因此只是在案件发生后简单地报案。

　　30. 【答案】A

　　【解析】《高检规则》第270条的规定，人民检察院对已经退回公安机关二次补充侦查的案件，在审查起诉中又发现新的犯罪事实，应当移送公安机关立案侦查；对已经查清的犯罪事实，应当依法提起公诉。

　　31. 【答案】D

　　【解析】《刑诉解释》第177条规定：“在宣告判决前，人民检察院要求撤回起诉的，人民法院应当审查人民检察院撤回起诉的理由，并作出是否准许的裁定。”

　　32. 【答案】B

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第172条，《刑诉解释》第206条。第三类自诉案件不适用调解、反诉，故不选AD；是否公开审理，同公诉案件要求一样。

　　33. 【答案】B

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第129条，第141条，第162条。选B，是因为此时只需证明达到逮捕的条件即可。

　　34. 【答案】D

　　【解析】《刑诉解释》第248条：共同犯罪案件，如果提出上诉的被告人死亡，其他被告人没有提出上诉，第二审人民法院仍应当对全案进行审查。死亡的被告人不构成犯罪的，应当宣告无罪；审查后认为构成犯罪的，应当宣布终止审理。对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定。

　　35. 【答案】D

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第77条，《刑诉解释》第86、100条。因为D的反诉与原诉无牵连关系，所以不正确。

　　36. 【答案】D

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第96条，《高检规则》第145、150条。

　　37. 【答案】C

　　【解析】本题考查再审抗诉。根据《刑事诉讼法》第205条规定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。因此选C。A表述的是《刑事诉讼法》第185条关于二审抗诉的规定，地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，要注意区分。

　　38. 【答案】A

　　【解析】自2007年1月1日起，死刑复核权全部收归最高人民法院。

　　39. 【答案】B

　　【解析】行政处罚不成立是指行政处罚不具备法定的成立要件，不对外发生法律效力。《行政处罚法》第41条规定：“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。”可见，本题①②两项所列情形被法律规定为行政处罚决定不成立的条件，这是由于行政处罚为一种侵益性的行政行为，对其成立的要求必须加以严格的限制，以保护相对方的正当权益。

　　又据《行政处罚法》第3条规定：“公民、法人或者其他组级违反行政管理秩序的行为，应当给予行政处罚的，依照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。”

　　40. 【答案】A

　　【解析】根据《治安管理处罚法》第19条的规定：“对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关可以调解处理。经公安机关调解，当事人达成协议的，不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后不履行的，公安机关应当依照本法的规定对违反治安管理行为人给予处罚，并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。”所以本题答案为A项。

　　41. 【答案】B

　　【解析】《行政复议法》第9条第1款规定：公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过60日的除外。据此，《消费者权益保护法》第51条规定的15日的复议申请期限因为少于60日而不再适用，宏达商场的复议申请并未超过60日的申请期限。市工商局的决定于法无据。《行政复议法》第20条规定：公民、法人或者其他组织依法提出行政复议申请，行政复议机关无正当理由不予受理的，上级行政机关应当责令其受理；必要时，上级行政机关也可以直接受理。

　　42. 【答案】C

　　【解析】在本案中，如果市政府撤销施工许可，会导致人民法院的办公大楼停建，这会导致公共利益发生重大损害，根据《行政许可法》第69条第3款，不可撤销。

　　43. 【答案】D

　　【解析】吴某扣车当属职务行为，行政机关对所扣押财产负有妥善保管的义务，是吴某疏于履行对扣押车辆的保管义务造成损害，其所在机关应当赔偿。

　　44. 【答案】C

　　【解析】《立法法》第71条第2款规定：部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项。据此，A项正确。在缺乏法律、国务院行政法规和决定、命令的情形下，国务院部门不得只是以管理需要为由主动地制定和发布部门规章，据此B项正确。《规章制定程序条例》第13条规定：部门规章由国务院部门组织起草，地方政府规章由省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府组织起草。国务院部门可以确定规章由其一个或者几个内设机构或者其他机构具体负责起草工作，也可以确定由其法制机构起草或者组织起草。据此，C项错误。第18条规定：规章送审稿由法制机构负责统一审查。据此，D项正确。

　　45. 【答案】A

　　【解析】A项有别于其他各项之处，即不适用政府采购在于没有使用财政性质的资金。

　　46. 【答案】C

　　【解析】由于法院审理案件过程中发现涉及犯罪事实与本案事实具有法律上的关联性，公安司法机关有关犯罪事实的处理影响本案事实认定或法律适用，因此，应当按照先刑后行的原则移交。

　　47. 【答案】D

　　【解析】《行政证据规定》第60、61条。

　　48. 【答案】D

　　【解析】根据《行诉解释》第62条规定，人民法院审理行政案件，适用最高人民法院司法解释的，应当在裁判文书中援引。人民法院审理行政案件，可以在裁判文书中引用合法有效的规章及其他规范性文件。

　　49. 【答案】D

　　【解析】根据《国家赔偿法》第19条第4款的规定，二审改判无罪的，作出一审判决的人民法院和作出逮捕决定的机关为共同赔偿义务机关。

　　50. 【答案】D

　　【解析】《公务员法》第68条规定：“公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的，不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务或者有直接上下级领导关系的职务，也不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。因地域或者工作性质特殊，需要变通执行任职回避的，由省级以上公务员主管部门规定。”第69条规定：“公务员担任乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务的，应当实行地域回避，法律另有规定的除外。”第70条规定：“公务员执行公务时，有下列情形之一的，应当回避：（一）涉及本人利害关系的；（二）涉及与本人有本法第六十八条第一款所列亲属关系人员的利害关系的；（三）其他可能影响公正执行公务的。”第71条规定：“公务员有应当回避情形的，本人应当申请回避；利害关系人有权申请公务员回避。其他人员可以向机关提供公务员需要回避的情况。机关根据公务员本人或者利害关系人的申请，经审查后作出是否回避的决定，也可以不经申请直接作出回避决定。”

二、多项选择题

　　51. 【答案】ABD

　　【解析】略。

　　52. 【答案】ABD

　　【解析】AB均为盗窃罪，D项伪造与使用牵连应择一重罪。

　　53. 【答案】AD

　　【解析】参见《刑法》第355条非法提供麻醉药品罪与贩卖毒品罪的重要区别之一是，没有牟利目的。

　　54. 【答案】BCD

　　【解析】黄某为了追求张某死亡的结果，在放火过程中放任了可能发生的其他危害结果的发生，并最终导致李某死亡，因此，黄某对李某被烧死的结果的态度是间接故意。

　　55. 【答案】ABD

　　【解析】敲诈勒索罪与抢劫罪的区别为：（1）敲诈勒索罪可以是以暴力相威胁，也可以是以宣扬隐私、毁坏财物等相要挟。抢劫罪仅限于暴力威胁；（2）敲诈勒索罪的暴力威胁表现为一种可能性，即如果不答应要求，将要对其实施暴力。抢劫罪的暴力威胁则是现实的，如果不答应要求，犯罪分子将当场使用暴力；（3）从非法取得财物的时间看，敲诈勒索罪取得财物的多是发出威胁、要挟后的一定期限内。抢劫罪则仅限于当场取得财物。本题中甲乙的行为显然不构成抢劫罪。因此，B项当选。

　　敲诈勒索罪与绑架罪的区别为：（1）在行为方式上，敲诈勒索罪的行为方式为实施暴力或以实施暴力、损害名誉、宣扬隐私等相威胁；而绑架罪的行为方式只能是实施暴力或者非法拘禁。（2）在行为对象上，敲诈勒索罪的行为对象是被害人，行为人一般是对被害人提出财产要求；而绑架罪的行为对象是包括绑架人质和人质的亲属及相关人等，表现为双重或多重被害人，行为人一般是对人质的亲属提出财产要求。需要提请注意的是，要构成绑架罪必须要有被害人被绑架的事实，否则即构成敲诈勒索罪。

　　本题中，甲只是将丁邀到游乐场游玩，然后由乙向丙打电话谎称丁被绑架，乙取得钱后，甲即与丁分手回家，因本案中并不存在丁被绑架的事实，因而甲、乙成立敲诈勒索罪而不是绑架罪。因此，A项当选，C项不当选。

　　本题中，甲只是将丁邀到游乐场游玩，并没有非法拘禁丁，因此，D项错误，当选。

　　56. 【答案】CD

　　【解析】虐待罪是徐行犯，具有经常性，但当一次暴力造成被害人伤害的，则为故意伤害罪。

　　57. 【答案】BD

　　【解析】参见最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条、第6条、第8条、第10条。

　　58. 【答案】ABC

　　【解析】预备阶段的中止，也只认定为中止，应当减轻或免除处罚。

　　59. 【答案】ACD

　　【解析】双罚制下，除了对单位判处罚金，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处与自然人犯罪相同的刑罚（如刑法第150条）这种情况外，还有另外一种情况，即对单位判处罚金，但对直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处较自然人犯罪轻的刑罚(如刑法第386条与第387条)。因此，B项错误。

　　60. 【答案】AC

　　【解析】要成立共同犯罪，必须具备三个条件：（1）有两个以上合格的犯罪主体；（2）各犯罪主体在客观方面具有共同的犯罪行为；（3）各犯罪主体在主观方面具有共同犯罪的故意。主客观条件必须同时具备，缺一不可。选项B中甲、乙的犯罪行为虽然有一定的联系，但并不相同，甲是走私毒品的犯罪行为，乙是走私淫秽物品的犯罪行为，二者构成不同的犯罪；选项A中甲、乙构成故意杀人罪的共犯。因为我国刑法处罚预备犯，犯罪分子开始进行犯罪预备即构成犯罪。甲因病未能前往，但共同犯罪中各共同犯罪人的行为都是共同犯罪行为的一部分，甲、乙仍然构成故意杀人罪的共犯，但在刑事责任的承担上存在明显区别。D项中甲、丙缺乏共同故意而不成立共同犯罪。

　　61. 【答案】ACD

　　【解析】刑法第49条规定，犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。据此，以下罪犯不适用死刑：（1）犯罪的时候不满18周岁的人。所谓“犯罪的时候”，是指实施犯罪行为的时候，不是指审判的时候，如果行为人在实施犯罪行为时不满18周岁，即使审判的时候已满18周岁，也不得适用死刑。根据有关司法解释，实施犯罪时的年龄，一律按照公历的年、月、日计算。过了周岁生日，从第二天起，为已满XX周岁。（2）审判的时候怀孕的妇女。这里所说的“审判的时候”是指从侦查羁押时起至审判的全过程，而不是仅指法院审理阶段。根据最高人民法院《关于对怀孕妇女在羁押期间自然流产审判时是否可以适用死刑问题的批复》，怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉、交付审判的，应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，依法不适用死刑。故选ACD。

　　62. 【答案】ABC

　　【解析】见《刑法》第243、307条。两高《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第12条。

　　63. 【答案】ACD

　　【解析】参见刑法第107条

　　64. 【答案】ABCD

　　【解析】根据《刑法修正案（六）》对刑法第191条的修订，洗钱罪的上游犯罪由原来的毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪四种增加为七种，新增了贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪三种上游犯罪。

　　65. 【答案】BD

　　【解析】参见刑法第254条。

　　66. 【答案】BCD

　　【解析】渎职罪的主体是国家机关工作人员，但故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪的主体可以是非国家机关工作人员。违法提供出口退税凭证罪的犯罪主体是税务机关工作人员以外的其他国家机关工作人员（参见刑法第405条）。C项根据刑法第156条的规定也是正确的。目的犯是指刑法规定以特定目的作为犯罪构成必备要件的犯罪，从刑法分则第九章规定的犯罪看，渎职罪中没有目的犯的规定。

　　67. 【答案】AD

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第4、16、20条，外国人犯罪的刑事案件由中级法院管辖。对外国人犯罪追究刑事责任适用本法，享有外交特权与豁免的外国人犯罪，通过外交途径解决。

　　68. 【答案】ABD

　　【解析】法定不起诉是指犯罪嫌疑人有《刑事诉讼法》第15条规定的情形之一的，人民检察院应当作出不起诉决定。ABD均不属于刑诉法15条规定的情形。

　　69. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《刑诉解释》第37条。

　　70. 【答案】ABC

　　【解析】参见《刑诉解释》第52条。

　　71. 【答案】ABCD

　　【解析】《六机关规定》第27条明文规定：人民检察院审查公安机关提请批准逮捕的案件，应当作出批准或者不批准逮捕的决定，对报请批准逮捕的案件不另行侦查。A选项正确。B选项可以在《高检规则》第266条中找到支持：这种情况原则上应退回公安机关补充侦查，但也可以自行侦查，必要时可要求公安机关协助。C选项的正确性在《高检规则》第350条中可以找到支持：在法庭审判过程中公诉案件需要补充侦查的，在经合议庭同意延期审理后，原则上公诉机关应当自行侦查，必要时可要求公安机关提供协助。D选项的情形在《刑诉解释》第159条作出了明确规定：合议庭在案件审理过程中，发现被告人可能有自首、立功等法定量刑情节，而起诉和移送的证据材料中没有这方面的证据材料的，应当建议人民检察院补充侦查。

　　72. 【答案】BCD

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第36条。

　　73. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第190条，《刑诉解释》第252、256、258条。

　　74. 【答案】ABCD

　　【解析】参见《人民检察院刑事诉讼规则》第354条。

　　75. 【答案】BD

　　【解析】参见《刑诉解释》第266条。

　　76. 【答案】BCD

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第149条，《刑诉解释》第114、115条。

　　77. 【答案】BC

　　【解析】参见《刑诉解释》第178条，《高检规则》第351、352条。

　　78. 【答案】ABC

　　【解析】《最高人民法院关于规范人民法院再审立案的若干意见(试行)》第10条规定，人民法院对刑事案件的申诉人在刑罚执行完毕后两年内提出的申诉，应当受理；超过两年提出申诉，具有下列情形之一的，应当受理：（一）可能对原审被告人宣告无罪的；（二）原审被告人在本条规定的期限内向人民法院提出申诉，人民法院未受理的；（三）属于疑难、复杂、重大案件的。不符合前款规定的，人民法院不予受理。

　　79. 【答案】CD

　　【解析】参见《刑事诉讼法》第214条。不选A，因其被判无期徒刑；不选B，属自伤自残。

　　80. 【答案】ACD

　　【解析】具体行政行为明显不适当是构成可撤销具体行政行为的条件。

　　81. 【答案】AD

　　【解析】在我国法律规范体系中，宪法具有最高法律效力；法律仅次于宪法高于行政法规和规章；行政法规的效力高于地方性法规和规章；地方性法规高于本级规章；省级政府规章的效力高于较大市政府规章；规章之间效力相等；地方性法规与部门规章冲突时，由国务院提出意见，国务院认为适用地方性法规可直接适用，如认为应适用部门规章，则应报全国人大常委会裁决。

　　82. 【答案】ABD

　　【解析】参见《治安管理处罚法》第12、14、19条。

　　83. 【答案】CD

　　【解析】参见《行政复议法》第22、24条。复议机关以书面审查为原则，必要时可以向有关组织和人员调查情况。在复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或个人收集证据。

　　84. 【答案】ABD

　　【解析】参见《行政许可法》第8条。

　　85. 【答案】ACD

　　【解析】《行政许可法》第20条规定：“行政许可的设定机关应当定期对其设定的行政许可进行评价”，但《行政处罚法》中无此规定，所以A项的说法不正确。《行政处罚法》第17条规定：“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。”《行政许可法》第23条也规定了：“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，在法定授权范围内，以自己的名义实施行政许可。被授权的组织适用本法有关行政机关的规定。”所以B项的说法是正确的。《行政处罚法》第19条规定：“受委托组织必须符合以下条件：（一）依法成立的管理公共事务的事业组织”但《行政许可法》第24条规定：“行政机关在其法定职权范围内，依照法律、法规、规章的规定，可以委托其他行政机关实施行政许可。”所以受委托实施行政许可的组织必须也是行政机关，C项的说法不正确。《行政处罚法》第43条规定：“听证结束后，行政机关依照本法第三十八条的规定，作出决定。”而第38条规定：“调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定……”，所以行政处罚决定的作出并非完全是以听证笔录为依据，所以D项的说法不正确。

　　86. 【答案】AB

　　【解析】参见《行政监察法》第20条、第21条。

　　87. 【答案】ABC

　　【解析】《行诉解释》第15条规定：联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方，认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受具体行政行为侵害的，均可以自己的名义提起诉讼。中外合资经营企业作为企业法人和处罚的相对方，自然有权以自己的名义起诉。

　　88. 【答案】ACD

　　【解析】涉外行政诉讼的被告只能是我国的行政主体，只有原告或第三人中至少有一方是外国人或者外国组织，才能形成涉外行政诉讼，故A正确。根据《行诉解释》第8条第3项，重大涉外案件由中级法院管辖，故B错误。CD参见《行政诉讼法权》71、72条。

　　89. 【答案】ABCD

　　【解析】《国赔解释》第4条规定：根据国家赔偿法第26、27条的规定，人民法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被依法改判无罪的，国家不承担赔偿责任，但是赔偿请求人在判决生效前被羁押的，依法有权取得赔偿。据此，CD项属此类。B项中，国家对被减刑部分的刑罚原本无须承担责任，有损害，才有赔偿。

　　90. 【答案】ABC

　　【解析】此处所指“原生效判决”就是再审所改判决，也就是据以执行的判决。执行的或再审所改的是哪个判决，这个判决的作出法院即为赔偿义务机关。

　　三、不定项选择题

　　91. 【答案】ABC

　　【解析】略。

　　92. 【答案】BC

　　【解析】生产、销售有毒、有害食品罪为行为犯。

　　93. 【答案】CD

　　【解析】略。

　　94. 【答案】A

　　【解析】参见两高《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第10条。

　　95. 【答案】D

　　【解析】参见《刑诉解释》第250条。

　　96. 【答案】C

　　【解析】略。

　　97. 【答案】A

　　【解析】参见《刑诉解释》第262条。

　　98. 【答案】ABCD

　　【解析】略。

　　99. 【答案】B

　　【解析】参见最高人民法院《关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定》第8条第2款。

　　100. 【答案】AB

　　【解析】参见最高人民法院《关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定》第6条。