一、行政法的含义。
由于一些同学没有学过行政法,所以就多介绍一下。行政法的概念是从法文里的概括来的,然后用英文转过去了。英美法国家很长时间没有行政法。因为英美法国家不区分公法和私法,政府机关和官员在履行职务时侵犯公民的合法权益,产生的赔偿,根据的法律是侵权行为法。适用与一般公民侵权同样的规则。他的理论依据,是个宪法问题。洛克说《政府论》的第一句话:什么是法治?所谓法治无论政府官员还是平民百姓还是达官贵人,还是乡下人,都要适用同一的法律。他在法律上的价值,和亚理士多德的政治学还有政府论必须要读,否则在美国不能毕业。英国戴西《英宪精义》这本书猛批驳法国,他认为法国不是法治国家,因为有行政法就不是法治国家。平民的侵权适用民法,政府官员侵权就适用特殊的法律规则,这就不是法律面前一律平等,因此这不是法治。法国的行政法院是不是一个独立法院,行政法院是行政机关的一个部分,管理行政复议。法国法学家写了一本书狄骥写了《宪法学教程》,看书要看大书,否则会倒霉。对戴西进行了批驳,批准他认为法国不是法治国家观点。法国的法治观念与英国的法治观念不一样,政府官员的侵权必须用一套特殊的规则惩罚才是有效的。中国与法国一样,有根深蒂固的官本位的传统。虽然普通法不归行政机关管辖,但他可以威胁你,威胁有的时候比管辖更难受。你手上有一个案件,对于政府的话傻瓜才不会听呢,聪明人都会听。否则下一次院长就会因为身体原因不能担任院长职务了。行政法院也好和普通法院也好目的都是对权力进行制约,其实法国的分权与洛克的分权不一样。他讲的司法只包括普通法院,只有刑事和民事,不涉及行政案件。权限争议法庭,管辖权发生冲突的时候,决定案件由哪个法院管辖。如果对一个国家的法律制度进行研究,所得出的结论是错误的。法国与英国都是西方,你看差距多大啊。德国与法国差距有多大啊。法律观念都是有差距的。制度是法律观念的一个结果。
行政法的含义极为复杂,对一个法律下定义,非常困难。我们应该对英国的行政法下定义对法国的行政法下定义,中国有多少个行政学者,一百九十个学者就有一百九十个定义。我们在本科的学习,中国是八股文的教学方式。我们原来学什么是宪法?是典型的八股文的方式。我们强制宪法是神,我们崇拜的都是死人,宪法是根本大法,根本法根本没用。我们讲究身份的,这是我们的法律传统,将宪法放在最前面是死的最早的那个,宪法死得最早。我们有四部宪法,修了四次,死了四次。根本法最多的死得最快的,因为我们的宪法没用,就是因为他根本没用。宪法的意志低于人民的意志,这是根本的法理。我们本科学的知识百分之九十都是错误的。你们用那些作为你们论文都是粗制滥造的,要重新洗脑。将原来的知识,放进回收站。
1、公行政:行政是指公行政,不是区分母行政的。
是与私行政相对的。一、公行政行使管理员的机关是政府机关,私行政行使管理权的机关是以营利为目的非政府机关。二,公行政管理社会的目的为的是维护公共利益和社会秩序。私行政的目的是为了谋取企业利益的最大化。CEO、高级主管都是私行政的。私行政要看老板看你顺不顺眼,高兴给你一百万,不高兴就走人。有一些行政公不公私不私,不清楚。有的时候是公行政,有的时候是私行政。
2、公行政是指行政机关的行政。
政府有大政府和小政府的区分,法院也有行政,那是法院行政。人大有没有行政,也有,人大有多少行政,有一个人大的副主任专门管行政。有一些人员都不是人大代表。如果这个行政约束法院约束人大就不好定义了。议会里的行政与法院的行政是受文官法支配。议会里的工作人员分两种,有长期工作人员,有一大部是暂时工作人员。如学校学生到议会去实习。没有拿到行政法里去。法院的行政事务是由司法局来管理。我们原来有这么想,法院的行政事务由司法局管,但法院不干。现在我们的司法局没有事儿干。聊聊天喝喝茶,这就是我们的司法行政。美国的司法局是总统法律顾问,见爹。现在总统遇到的麻烦不找司法部长,因为都是私人的麻烦。因此总统自己请一个私人法律顾问。美国司法部长是非常大,他是反恐怖的主管。司法部是权力非常大的一个部,他的地位排在第二们。中国的司法部只有七八层楼快倒了。法治国家不是这样的模式。我们现在想达到西方发达的文官制度是不可能的。法官不受行政法约束。美国宪法错了的时候都有。如美国的禁酒法案。在美国销售酒和喝酒非法,喝多了打老婆,冲击婚姻法的保护范围。因此引起了合宪性争论,喝酒会死人,毒药也会死人,为什么不禁毒?男人没有酒喝多难受了,喝过时的酒更麻烦。不是所有的问题法律都能解决。喝不喝酒是文化发展解决的问题,用法律约束不了的。百分九十的法是没用的。我的时候基本法律有用,按照原则做就行了。每一个法律条文都能解决问题行吗?对行政机关的行政要有所规制。
3、行政法是指行政机关的组织程序以及救济的监督的法律规范。
是关于行政机关的组织程序救济和监督的这样的法律规范叫行政法。但是这个问题是不是全部解决了,这里面问题还非常多。行政法中的法是什么?是指法律。是议会制订的规则,不包括行政机关的命令。这在学术上有争论。有人认为行政机关的行政命令是法律,还包括法律,法规,规章等规范性文件。西方主要指法律。其他的规章具不具备法律效力,要进行合宪性审查。河南的法院的种子案,法官可能上了我这种课,搞的。中国不行。我们国家法院无权判断,法规和规章的合法性不能审查。因此我们的行政法包括所有的法规包括参照适用规章。 [NextPage]
行政法包括三个部分,第一是行政组织法。这里是行政组织法,包括公务员法它属于组织法的一部分。第二部分是行政行为法。行政处罚,行政给付,行政强制,行政指导都是行政机关作出的行为。第三部分,行政程序法。就是行政机关履行职务必须遵循的程序规则。行政法中绝大部分是组织法和程序法。组织法解决的是谁有权,谁应该有权。应不应有权是学者解决的问题,有没有权是实务的人解决的问题。程序法解决的是行政机关的行为有没有瑕疵,这是实务解决的问题。正不正当是学者解决的问题。如果在法院裁决是对的,支持裁决,学者考虑这个程序是非法的,通过非法手段驳夺人民的财产,我们在以前的拆迁都非法的。一个部门裁决一个部门决定。第四个部分是救济法。一般讲的是司法救济。但我这里讲的是行政救济。我们有三种行政救济。信访救济,会哭的孩子的有奶吃,为老百姓撒娇提供依据,这是中国特色。到北京信访一个人去没有用,孤掌难鸣。说明行政法没用。第二是申诉。信访与申诉不一样。要向有权机关申诉,而不是如信访那样随意。如被单位记大过,这是内部行政行为,可以申诉,可以向厅长申诉。申诉可以保留意见,除非找到一个比处罚你的那个人的权力更大的领导否则没用。行政处分是不能提起行政诉讼。行政处分可以向教育部申诉或校长。申诉是一救济途径。第三是行政复议。为什么不包括诉讼法,因为这是法院对行政机关权力的制约,他是以司法机关为主导,属于司法救济。行政救济是以行政机关为主导。
二、行政法的一般特征。
我们这个班很大,一百九十多个人,规则最大。有些学校有三百多,吓死人。这次考试普遍不好,今年很差,英语平均只有四十七分。大家注意,行政法是比较有意思的法律部门。行政法所处理的问题比较麻烦。以后关于行政法的研究问题越来越突出。行政法的有什么样的特点,这是大家研究行政法和民商法需要注意的一些问题。
行政法第一个特点:
1、行政法的规范主要是义务性规范和授权性规范。
法理学法律的规范根据不同的标准区分的,分为义务性的规范和权利性规范。又区分为授权性的规范和禁止性的规范。宪法大量是权利规范。那么中国宪法为什么大量都是授权性规范。这不是和中国宪法比较的,这是和外国宪法比较的。外国宪法大部是禁止性的规范,英国的《权利法案》里有不足十个条文,有百分之六十是禁止性的规范。例如:凡未经议会同意,国王征税为非法。宪法的立法技术最困难的。这个条文就垫定了税收法治主义,税这个东西宪法的出身并不好,出污阵而不染。国王要是没有钱一是打土豪,去查,封他的财产。第二是收税,但会偷税让你收不到,还有抗税。税便公民的财产权受到减损。但这是公法上的财产权。为什么议会批准,因为议会是我们自己的代表组成的。我们是税收人治主义,在这样的国家人民是没有财产权的。我们对征税的宣传不够。英国有征税但要经过议会批准。政府不能制定损害信仰的法律。人生最大的不幸是精神上受压迫。中国讲五讲四美三热爱,只有四讲,或三美,一热爱是违宪。不能强迫向国旗敬礼,否则侵犯了信仰自由。美国将最差男主角颁给布什,投票选举是信仰的自由。去年关于同性恋结婚的法律。一般只能颁发给一个男的一个女的。两个男的不颁发结婚证,提起诉讼。认为这样的法律规定违反宪法。美国联邦最高法院审理这个案件。现在社会发生变化了,结婚的含义有了新的含义,现在带有自由主义的意思。法官判决认定违宪,选择生活方式是个人的自由不能政府制订。中国人不能理解,我有一个朋友是同性恋他的爱人是我的朋友,她说他的爱人行踪鬼密。其实这种人是很可怜的,他是一种精神病,西方不认为是一种精神病。难度需不需要由法律调整,这叫司法政策学,通过法院判断引导社会的进步。西方宪法多为禁止性的规范。
大家看行政许可法,我点了一下涉及公民权利的条款八个,政府权利是九个,其他都是义务性的规范。公民必须遵守的都是义务性规范。行政法大量是授权性规范,与宪法相反,这就是行政法的特点。行政机关的组织程序行为都要进行合宪性的审查。
2、行政法的规范他没有统一的法典形式。
宪法有宪法典,民法有民法典。但没有行政法典。第一个原因行政法的变动很大。第二行政
机关散乱,每天发布大量的行政法令非常散乱。坏处老百姓不容易明白。
3、程序规范与实体规范结合。
宪法与行政法是程序法和实体法相结合。以美国为例,总统如果不衷于职守,可以弹劾。
三、行政法所调整的社会关系。
行政法调整的社会关系比较复杂,要从两个方面,行政法调整的一般社会关系。
1、行政法调整一般的社会关系。一般说行政法调整行政管理关系,行政监督关系。行政管理关系一个外部管理关系,一种是内部的管理关系。行政机关管理对象的关系,就是外部的行政关系。内部管理关系如上下级的管理关系,行政机关与公务员之间的关系。上下级的关系对行政诉讼有没有影响,有,管辖。批准的行政行为。现在行政领导很少很少签字。现基层越来越难做,领导越来越艺术。
是不是外部的行政行为都可以提起行政诉讼?不是这样的。行政处分是否可以提起行政诉讼,其实这是一个外部行政行为,而不是一个内部行政行为。最近在重庆一个判例,一个学生要生孩子,学校开除他,他不服。法院认为不属于行政诉讼的范围。给学位是学术水平的衡量,是由学位委员会决定。另外一种关系是行政监督,分为两个层次,一是人大对行政的监督,这不属于行政法调整的范围,这是个宪法问题。二是属于行政机关的内部监督。(对行政诉讼有影响,行政复议)
2、特殊的社会关系。
一种是行政机关委托而产生的社会关系。如代扣代缴。我们这里纳税还要被批评,外国有很好的待遇。这是理念的问题。治安委托。
另外一种是自治机关和公务法人。如村民委员会的关系,村委会有没有权利处分财产。村民委员会肯定有处分权的,关键是要什么程序,没有正当的处分程序是非法的。居委会就没有什么了,土地是国有的。公有法人如果垄断性的企业与政府机关的关系。
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