中国法制史复习笔记（三）
　　一、秦代的罪名与刑罚
　　（一）罪名
　　、 危害皇权罪
　　（1）谋反——最严重的犯罪；
　　（2）操国事不道——操纵国家政务大权，发动政变以及其他倒行逆施的行为；
　　（3）其他——泄露皇帝行踪、住所、言行机密；偶语诗书、以古代非今；诽谤、妖言；诅咒、妄言；非所宜言；投书，即投寄匿名信；不行君令等。
　　、 侵犯财产和人身罪
　　（1）侵犯财产方面——主要是“盗”，被列为重罚，按盗窃数额量刑；
　　：一般意义上的盗
　　：共盗、群盗
　　共盗——五人以上共同盗窃
　　群盗——聚众反抗统治秩序，属于危害皇权的重大政治犯罪。
　　（2）侵犯人身方面——主要是贼杀、伤人
　　注意：这里的“贼”与今义不同，而是荀子和西晋张斐所说的“害良日贼”、“无变斩击谓之贼”，即杀死、伤害好人，以及在未发生变故的正常情况下杀人、伤人。此外，斗伤、斗伤、斗杀在秦代亦属于侵犯人身罪。
　　、 渎职罪
　　（1）官吏失职造成经济损失的犯罪
　　（2）军职罪
　　（3）司法官吏渎职的犯罪
　　主要有：
　　①“见知不举”罪
　　②“不直”罪和“纵囚”罪——前者指罪应重而故意轻叛，应轻而故意重判；后者指应当论罪而故意不论罪，以及设法减轻案情，故意使案犯达不到定罪标准，从而判其无罪
　　③“失刑”罪——指因过失而量刑不当（若系故意，则构成“不直”罪）
　　、妨害社会管理秩序罪。
　　（1）违令卖洒罪——在《田律》中规定；
　　（2）逃避徭役——在《法律答问》中，包括“琢事”与“乏徭”；
　　“琢事”——已下达征发徭役命令而逃走不报到；
　　“乏徭”——到达服徭地点又逃走；
　　注意：《徭律》还规定，主管官吏征发徭役延的，也要加以处罚；
　　（3）逃避赋税——为防止逃避口赋即人口税，规定隐匿成年男子，以及申报废、疾不实，里典、伍老要被处刑（《秦律杂抄》）；
　　、破坏婚姻家庭秩序罪
　　（1）关于婚姻关系的，包括夫殴妻、夫通奸、妻私逃等等； [NextPage]

　　（2）关于家庭秩序的，包括擅杀子、子不孝、子女控告父母、卑幼殴尊长、乱伦等等；
　　——注意：
　　（1）秦律禁止杀子，特别是禁止杀嗣子。秦律对家庭内部乱伦行为的惩罚同样十分严厉——《法律答问》中说：“同母异父相与奸，何论？弃市”
　　（2）秦代法律所规定的罪名极为繁多，且尚无系统分类，更未形成较为科学的罪名体系。但大致而言，可以分为以上五类
　　（二） 刑罚。主要包括8大类——笞刑、徒刑、流放刑、肉刑、死刑、羞辱刑、经济刑、株连刑；
　　其中：前5类相当于现代的主刑，后3类相当于现代的附加刑。
　　注意：秦尚未形成完整的刑罚
　　、 笞刑——以竹、木板责打犯人背部的轻刑，针对轻微犯罪而设，或作为减刑后的刑罚；
　　、徒刑——剥夺罪犯人身自由，强制其服劳役；
　　包括：
　　①城旦、舂，男犯筑城，女犯舂米：
　　②鬼薪、白粲，男犯祠祀鬼神伐薪，女犯为祠祀择米，但实际劳役也决不止于为宗庙取薪择米；
　　③隶臣妾，将罪犯及其家属罚为官奴婢，男为隶臣，女为隶妾，其轻于鬼薪、白粲；
　　④司寇，即伺寇，意为伺察寇盗，其刑轻于隶臣妾；
　　⑤候，即发往边地充当斥候，是最轻等级；
　　、流放刑——包括迁刑和谪刑，将犯人迁往边远地区的刑罚，其中谪刑适用于犯罪的官吏，但两者都比后世的流刑要轻。
　　、 肉刑——黥（或墨）、劓、刖（或斩趾）、宫等四种残害肢体的刑罚，源于奴隶制时代，秦时沿用且十分广泛；大多与城旦春等较重的徒刑使用；
　　、死刑，主要有：
　　①弃市——杀之于市，与众弃之；
　　②戮——先对犯人使用痛苦难堪的羞辱刑，然后斩杀；
　　③磔——裂其肝休而杀之；
　　④腰斩；
　　⑤车裂；
　　⑥阮，又作坑，即活埋；
　　⑦定杀——将患疾疫的罪人抛入水中或生埋处死；
　　⑧枭首——处死后悬其首级于木上；
　　⑨族刑——夷三族或灭三族；
　　⑩具五刑——《汉书·刑法志》所说：“当夷三族者，皆先黥、劓、斩左右趾，笞杀之，枭其首，菹其骨肉于市。其诽谤詈诅者，又先断舌，故谓之具五刑。”
　　、羞辱刑，徒刑的附加刑
　　（1）“髡”——剃光犯人头发和胡须、鬓毛；
　　（2）“耐”与“完”——一刑二称，仅剃去胡须和鬓毛，而保留犯人的头发；
　　注意：死刑中的“戮”刑也含有羞辱之意。
　　、 经济刑——“赀”，对轻微罪适用的强制缴纳定财物的刑罚，包括：
　　（1）纯属罚金性质的“赀甲”、“赀盾”；
　　（2）“赀戌”，即发往边地作戌卒；
　　（3）“赀徭”，即罚服劳役。
　　注意：赎刑也可归入这一范畴，但它不是独立刑种，而是一种允许已被判刑的犯人用缴纳一定金钱或服一定劳役来赎免刑罚的办法。从“赎耐”、“赎黥”、“赎迁”，到“赎宫”、“赎死”，均可赎免。 [NextPage]

　　、株连刑——主要是族刑和“收”
　　收——亦称收孥、籍家，就是在犯人判处某种刑罚是，还同时将其妻子，儿女等家属没收为官奴婢。
　　二、 秦代的刑罚适用原则——秦统治经长期的司法实践，总结前代的经验，根据犯罪主体、客体、动机和后果以及其它因素所形成的一些刑罚适用原则
　　． 刑事责任能力的规定——凡属未成年犯罪，不负刑责任或减轻刑事处罚；以身高判成年定是否成年，约六尺五寸为成年身高标准，低于六尺五寸的为未成年。
　　． 区分故意与过失的原则——故意诬告者，实行反坐，主观上没有故意的，按告不审从轻处理。
　　． 盗窃按赃值定罪的原则——把赃值划分为一百一十钱、二百二十钱与六百六十钱三等，依据不同等级的赃值，分别定罪。
　　． 共犯罪与集团犯罪加重处罚的原则——在处罚侵犯财产罪上共犯罪较个体犯罪处罚从重，集团（5人以上）较一般犯罪处罚从重。
　　． 累犯加重原则——本身已犯罪，再犯诬告他人罪，加重处罚，除耐为隶臣外，还要判处城旦苦役6年。
　　． 教唆犯罪加重处罚的原则——教唆未成年人犯罪者加重处罚。教唆未满15岁的人抢劫杀人，虽分赃仅为十文钱，教唆者也要处以碎尸刑。
　　． 自首减轻处罚的原则——凡携带所借公物外逃，主动自首者，不以盗窃论处，而以逃亡论处。如隶臣妾在服刑期间逃亡后又自首，只笞五十，补足期限。若犯罪后能主动消除犯罪后果，可以减免处罚。
　　． 诬告反坐原则——故意捏造事实与罪名诬告他人，即构成诬告罪。诬告者实行反坐原则，即以被诬告人所受的处罚，反过来制裁诬告者。
　　三、汉代文帝、景帝废肉刑
　　背景：（1）西汉建立后，重视总结秦亡教训；
　　（2）经济发展，社会稳定，为改革刑制提供了良好的社会条件；
　　直接起因：——在文帝十三年，齐太仓令获罪当施黥刑，其小女缇萦上书请求将自己没官为奴，替父赎罪，并指出肉刑制度继绝犯人自新之路的严重问题。文帝为之所动，下令废除肉刑。
　　、 刑制改革的内容
　　（1）把黥刑（黑刑）改为髡钳城旦舂（去发颈部系铁圈服苦役五年）；
　　（2）劓刑改为笞三百；斩左趾（砍左脚）改为笞五百，斩右趾改为弃市死刑；
　　以上改革具有重要意义，也有由轻重的现象——因笞刑数太多，使受刑之人难保活命。景帝继位后，作进一步改革，重定律令：
　　（1）将劓刑笞三百，改为笞二百；
　　（2）斩左趾笞五百，改为笞三百；
　　（3）颁布《笙令》，规定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹节，行刑不得换人；
　　、 刑制改革的意义——顺应了历史发展，为结束奴隶制肉刑制度，建立封建刑罚制度奠定了重要基础。
　　四、汉律的儒家化
　　． 上请与恤刑。
　　（1）汉高祖刘邦七年下诏：“郎中有罪耐以上，请之。”——通过请示皇帝给有罪贵族官僚某些优待；
　　（2）宣帝、平帝相继续定上请制度，凡百石以上官吏、公侯及子孙犯罪，均可以享受“上请”优待。
　　（3）东汉时“上请”适用面越来越宽，遂成为官贵的一项普遍特权，从徒刑二年到死刑都可以适用。为官僚贵族犯罪提供了法律上的保障，使他们免受应有的惩罚；
　　——以“为政以仁”相标榜，强调贯彻儒家矜老恤幼刑思想：
　　（1）年80岁以上的老人，8岁以下的幼童，以及怀孕未产妇女、老师、侏儒等，在有罪监禁期间，给予不戴刑具的优待
　　（2）老人幼童及连坐妇女，除犯大逆不道诏书指明追捕的犯罪外，一律不再拘捕监禁
　　注意：给老幼以优待，以不危害统治阶级的利益为限。
　　． 亲亲得相首匿——汉宣帝时期确立，主张亲属间首谋藏匿犯罪可以有负刑事责任
　　（1）来源于儒家“父为子隐，子为父隐，直在其中”的理论，对卑幼亲属首匿尊长亲属的犯罪行为，不追究刑事责任
　　（2）尊长亲属首匿卑幼亲属，罪应处死的，可上请皇帝宽贷
　　注意：反映出汉律的儒家化，并且一直影响后世封建立法。