中国法制史复习笔记（九）
　　一、清末“预备立宪”
　　（一）清末变法修律--鸦片战争以后，在内外各种压力之下，于20世纪初对原有法律制度进行的不同程度的改革
　　主要特点：
　　1、指导思想--自始至终贯穿“仿效外国资本主义法律形式，固守中国封建法制传统”的方针；
　　2、内容--封建专制主义传统与西方资本主义法学最新成果的奇怪混合
　　（1）坚行君主专制体制及封建伦理纲常；
　　（2）大量引用西方法律理论、原则、制度和法律术语；
　　3、改变“诸法合体”形式，明确实体法、程序法之间的差别，形成了近代法律体系的雏形；
　　4、即不能反映人民群众的要求和愿望，也没有真正的民主形式；
　　（二）清末变法修律的主要影响
　　1、标志着中华法系开始解体
　　2、为中国法律的近代化奠定了初步基础
　　3、引进、传播、全面系统地介绍西方近代法律学说和法律制度，普及近代法律知识，促进法治观念；
　　--注意：清末变法修律活动在主观上讲是一种被动的、被迫进行的立法活动，本身也存在根本的缺陷和局限性，但在客观上产生了显著的影响，在中国近代发展史上占有重要的地位。
　　（二）《钦定宪法大纲》与“十九信条”
　　1、“预备立宪”主要活动：新政--仿行宪政（赴日本考察，设考察政治馆，后改为宪政编查馆）--预备立宪--颁布《钦定宪法大纲》--各省设立谘议局--成立资政院--发布《重大信条十九条》
　　注意：最重要的活动：谘议局与资政院的设立，《钦定宪法大纲》和《重大信条十九条》的颁布
　　2、《钦定宪法大纲》
　　（1）性质：中国近代史上第一个宪法性文件；
　　（2）结构：正文--“君主大权”；附录--臣民权利义务：
　　（3）特点：皇帝专权，人民无权；
　　（4）实质：确认君主绝对权力，体现满族贵族维护专制统治的意志及愿望；
　　3、“十九信条”
　　（1）武昌起义后清政府抛出的又一个宪法性文件
　　（2）背景：迫于武昌革命风暴
　　（3）内容：形式上缩小了皇帝的权力，相对扩大了议会和总理的权力，仍然强调皇权至上，对人民权利只字未提； [NextPage]

　　（四）谘议局与资政院
　　1、谘议局
　　（1）“预备立宪”时期设立的地方咨询机关；
　　（2）实质：各省巡抚的附属机构；
　　（3）宗旨--指陈通省利弊，筹计地方治安；
　　2、资政院
　　（1）“预备立宪”时期设立的中央咨询机关；
　　（2）御用机构，与现代社会的国家议会有根本的不同；
　　（3）一切决议须报请皇帝定夺，皇帝有权谕令停会或解散及指定钦选议员；
　　二、清末主要修律内容
　　（一）《大清现行刑律》和《大清新刑律》
　　1、《大清现行刑律》
　　（1）公布的原因及过程：在《大清律例》的基础上稍加修改，作为《大清新刑律》完成前的过渡性法典；
　　（2）主要内容及变化：
　　A--改律名为“刑律”；
　　B--取消六律总目；
　　C--对纯属民事性质的条款不再科刑；
　　D--废除了一些残酷的刑罚手段（如凌迟）；
　　E--增加了一些新的罪名（如妨害国交罪等）
　　注意：它不是一部近代意义上的专门刑法典。
　　2、《大清新刑律》
　　（1）第一部近代意义上的专门刑法典，但仍保持着维护专制制度和封建伦理的传统；
　　（2）制定中曾引发了礼教派的攻击和争议，结构上分总则、分则两篇； [NextPage]

　　（3）主要内容及发展变化：
　　专属刑法范畴的条文；
　　总则、分则；
　　主刑、从刑；
　　近代刑法原则和制度（罪刑法定、缓刑制度）
　　（二）《大清商律草案》与《大清民律草案》
　　1、清末的商事立法--两个阶段
　　（1）第一阶段（1903-1907）：主要由新设立的商部负责，第一部商律：《钦定大清商律》；
　　（2）第二阶段（1907-1911）：主要商事法典由修订法律馆主持起草，单行法规仍由各有关机关拟订，经宪政编查馆和资政院审议后请旨颁行。1911年：《大清商律草案》；
　　2、《大清民律草案》——主持修订：沈家本、伍廷芳、俞廉三
　　（1）结构：总则、债、物权、亲属、继承五编；其中：
　　A——总则、债、物权三编由松冈正义等仿照德国、日民法典的体例和内容草拟而成，吸收了大量的西方资产阶级民法理论、制度和原则；
　　B——亲属、继承两编由修订法律馆会同保守的礼学馆起草，其制度、风格带有浓厚的封建色彩，保留了许多封建法的精神；
　　（2）编辑之旨——（俞廉三：奏进民律前三编草案折）
　　A：注重世界最普通之法则；
　　B：原本后出最精确之法理；
　　C：求最适于中国民情之法则；
　　D：期于改进上最有利益之法则。
　　——注意：基本思路仍没有超出“中学为体、西学为用”的思想格局。
　　（三）诉讼法律与法院编制法
　　1、《大清刑事诉讼律案》六编与《大清民事诉讼律案》四编：沈家本在《大清刑事民事诉讼法》遭否决后起草，仿照德国诉讼法而成；
　　2、《大理院编制法》：配合官制改革，关于大理院和京师审判组织的单行法规；
　　3、《各级审判厅试办章程》：审级、管辖、审判制度，过渡性法典；
　　4、《法院编制法》：仿效日本制定，吸收了公开审判等原则；