第四节　行政许可、行政处罚和行政复议制度

　　一、行政许可制度
　　（一）行政许可的概念
　　行政许可，是指在法律一般禁止的情况下，行政主体根据行政相对人的申请，通过颁发许可证或执照等形式，依法赋予特定的行政相对人从事某种活动或实施某种行为的权利和资格的行政行为。
　　（二）行政许可的设定（谁有权在什么范围设定）

　　注意禁止设定的三类：地方性、规章类及规范性文件以外的设定）
　　【例题·多选题】下列关于行政许可的表述中，正确的有（　）。（2005年考试题）
　　A.行政许可是行政机关依法单方面作出的具体行政行为
　　B.法律已经设定行政许可的，行政法规可以增设行政许可，但应当报经国务院审查批准
　　C.行政机关在其法定职权范围内，可以依法委托其他行政机关实施行政许可
　　D.除可以当场做出行政许可决定的外，行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内做出行政许可决定
　　E.地方性法规设定的行政许可，不得限制其他地区的商品进入本地区市场
　　[答疑编号911010306]
　　【答案】C、D、E
　　【解析】本题考核点是行政许可的相关规定。行政许可是申请的行政行为，没有行政相对人的申请，行政主体就不能实施该行为，因此选项A错误；对于行政许可做出的具体规定，不得增设违反法律的其他条件，因此选项B错误。
　　（三）行政许可的实施程序
　　1.申请与受理。
　　2.审查与决定。
　　行政机关作出准予行政许可的决定，需要颁发行政许可证件的，应当向申请人颁发加盖本行政公章的下列行政许可证件：（1）许可证、执照或者其他许可证书；（2）资格证、资质证或者其他合格证书；（3）行政机关的批准文件或者证明文件；（4）法律、法规规定的其他行政许可证件。
　　3.期限。
　　除可以当场作出行政许可决定的以外，行政机关应自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。20日内不能作出决定的，经本行政机关负责人批准，可以延长10日。
　　4.听证。
　　申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起5日内提出听证申请的，行政机关应当在20日内组织听证。
　　5.变更与延续。

二、行政处罚制度
　　（一）行政处罚的概念
　　行政处罚，是指行政主体为达到对违法者予以惩戒，促使其以后不再犯，有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人或者其他组织的合法权益的目的，依法对行政相对人违反行政法律规范尚未构成犯罪的行为（违反行政管理秩序的行为），给予人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁的行政行为。
　　（二）行政处罚的种类与设定
　　1.行政处罚的种类。
　　（1）人身罚：行政拘留、劳动教养、驱逐出境；
　　（2）财产罚：罚款、没收；
　　（3）行为罚：责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、执照；
　　（4）申诫法：警告。
　　2.行政处罚的设定。

　　除上述法律、法规、规章以外的其他规范性文件不得对行政处罚加以创设。
　　【例题·单选题】某省人民政府正在起草一项整治本省市场秩序的政府规章。按照法律规定，该规章可以创设的行政处罚种类是（　）。（2005年考试题）
　　A.警告
　　B.责令停产停业
　　C.没收非法财产
　　D.暂扣营业执照
　　[答疑编号911010401]
　　【答案】A
　　【解析】本题考核点是行政处罚的设定。根据规定，规章的设定权是有限的，只能创设一定数额的罚款和警告的处罚。
　　【例题·单选题】下列规范性法律文件中，可以创设行政拘留的是（　）。（2006年考试题）
　　A.法律
　　B.行政法规
　　C.地方性法规
　　D.行政规章
　　[答疑编号911010402]
　　【答案】A
　　【解析】本题考核点是行政处罚的设定。法律可以创设各种行政处罚，并对限制人身自由的行政处罚的创设拥有专属权。
　　【例题·单选题】下列行政处罚的类型中，只能由法律创设的是（　）。（2008年考试题）
　　A.限制人身自由
　　B.罚款
　　C.吊销营业执照
　　D.警告
　　[答疑编号911010403]
　　【答案】A
　　【解析】本题考核行政处罚的设定。根据规定，全国人大及其常委会制定的法律可以创设各种行政处罚，并对于限制人身自由的行政处罚的创设拥有专属权。： [NextPage]

　　（三）行政处罚的实施主体
　　1.行政机关。
　　限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。
　　2.法律、法规授权的组织。
　　3.行政机关依照法律、法规或者规章的规定，可以在其法定权限内委托符合《行政处罚法》规定条件的组织实施行政处罚。受委托组织必须符合下列条件：
　　（1）依法成立的管理公共事务的事业单位；
　　（2）具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；
　　（3）对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的，应当有条件组织进行相应技术检查或者技术鉴定。
　　（四）行政处罚的管辖
　　行政处罚由违法行为发生地的县以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖，法律、行政法规另有规定的除外。
　　（五）行政处罚的追诉时效
　　行政处罚的追诉时效为2年，从违法行为发生之日起计算。
　　（六）行政处罚决定程序
　　行政处罚决定程序包括简易程序、一般程序、听证程序。
　　三、行政复议制度
　　（一）行政复议的概念
　　行政复议，是指公民、法人或者其他组织认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向上级行政机关提出申请，由受理申请的行政机关对具体行政行为依法进行审查并作出处理决定的活动。
　　（二）行政复议的范围
　　1.具体行政行为。（针对具体人和事）
　　（1）对行政机关作出的行政处罚决定不服的；
　　（2）对行政机关作出的行政强制措施决定不服的；
　　（3）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销等决定不服的；
　　（4）对行政机关作出的关于确认不动产的所有权或者使用权的决定不服的；
　　（5）认为行政机关侵犯合法经营自主权的；
　　（6）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；
　　（7）认为行政机关违法要求履行义务的；
　　（8）认为行政机关不依法办理行政许可等事项的；
　　（9）认为行政机关不履行保护人身权、财产权、受教育权法定职责的；
　　（10）认为行政机关不依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费的；
　　（11）认为行政机关其他具体行政行为侵犯其合法权益的；
　　（12）行政相对人认为具体行政行为所依据的规定不合法的。
　　2.抽象行政行为。
　　公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：（抽象的，不能单独申请，只能一并申请）
　　（1）国务院部门的规定；
　　（2）县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；
　　（3）乡、镇人民政府的规定。
　　3.行政复议的排除。
　　下列事项，不能申请复议：
　　（1）不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的。
　　（2）不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理的。
　　此外，对国防、外交等国家行为不服的，也不能申请复议。
　　【例题·多选题】行政相对人（　）时，可以向行政复议机关申请行政复议。（2006年考试题）
　　A.认为行政机关侵犯其合法经营自主权
　　B.认为行政机关没有依法发放抚恤金
　　C.对行政机关就法人之间的民事纠纷进行调解的行为有意见
　　D.对行政机关做出的行政强制措施决定不服
　　E.对行政机关做出的关于确认不动产使用杈的决定不服
　　[答疑编号911010404]
　　【答案】A、B、D、E
　　【解析】本题考核点是行政复议的范围。本题C选项对行政机关就法人之间的民事纠纷进行调解的行为有意见，不可以行政复议。
　　【例题·多选题】下列各项中，可以申请行政复议的情形有（　）。
　　A.某交通部门作出的吊销驾驶执照的决定
　　B.某市财政局作出的对其内部职工给予降职处分的决定
　　C.某工商局作出的责令停业的决定
　　D.某街道办事处作出的对邻居纠纷的调解意见
　　[答疑编号911010405]
　　【答案】A、C
　　【解析】本题考核点是申请行政复议的范围。B选项属于行政机关内部行政行为，可依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。D选项属于居间行为，可依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。

　　（三）行政复议的机关
　　（1）作出被申请行政行为的行政主体；
　　（2）作出被申请行政行为的行政主体的上一级机关；
　　（3）作出被申请行政行为的行政主体所属的人民政府。
　　（四）行政复议参加人
　　1.申请人。是指对行政主体做出的具体行政行为不服，依据法律、法规的规定，以自己的名义向行政复议机关提起行政复议申请的公民、法人或者其他组织。
　　2.被申请人。是指其具体行政行为被行政复议的申请人指控违法侵犯其合法权益，并由行政复议机关通知参加行政复议的行政主体。
　　3.第三人。是指因与被申请的具体行政行为有利害关系，通过申请或者复议机关通知，参加到复议中去的公民、法人或者其他组织。
　　（五）行政复议程序
　　1.申请与受理。
　　行政相对人应当在知道相应具体行政行为之日起60天内提出复议申请，法律另有规定的除外。复议机关在收到复议申请后，依法应当在收到之日起5日内做出处理。
　　2.审理与决定。
　　行政复议机关应当在受理行政复议申请之日起60日内做出决定。
　　3.执行。
　　【例题·单选题】除法律另有规定外，行政复议机关应当在受理行政复议申请之日起（　）日内作出复议决定。（2007年考试题）
　　A.30
　　B.60
　　C.90
　　D.120
　　[答疑编号911010406]
　　【答案】B
　　【解析】本题考核点是行政复议审理与决定。行政复议机关通过对复议案件进行审理，除法律另有规定外，根据不同情况应当在受理行政复议申请之日起60日内分别做出不同决定：维持决定；履行决定；撤销、变更和确认违法决定；赔偿决定；对抽象行政行为的处理决定。