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2015年司法考试二卷模拟题解析（16）

发布时间：2010/6/19 14:48:52 来源：城市学习网编辑：admin

　　行为人在实施不纯正不作为犯罪时，其罪过：
　　A．只能是故意
　　B．只能是过失
　　C．既可以是故意，也可以是过失
　　D．只能是间接故意
　　答案：C
　　考察知识点：不纯正不作为犯罪的主观形态
　　解析：可以由作为实现，也可以由不作为实现的犯罪，如果行为人是以不作为的形式实现的，这种情形就称为不纯正的不作为犯罪。注意不能把作为和不作为的划分与故意和过失的划分相混淆。
　　作为和不作为是危害行为在客观上的两种基本形式，而故意和过失是行为人实施危害行为时主观心理态度的两种基本形式。决不能认为作为都是故意，不作为都是过失。实际上，作为和不作为都是既有故意，也有过失。例如，故意杀人罪与过失致人死亡罪，都可以由作为方式实现，也都可以由不作为方式实现。

　　下列哪种情形不得假释：( )
　　A．甲某在1990年因犯抢劫罪被判13年有期徒刑，1997年10月1日以后仍在服刑
　　B．甲某于1997年11月2日因犯抢劫罪和强奸罪分别被判处8年有期徒刑和9年有期徒刑，合并决定执行15年有期徒刑
　　C．甲某在1992年3月18日因犯非法行医罪被判2年有期徒刑，1994年3月17日刑满释放，1999年2月2日犯抢劫罪被从重判处3年有期徒刑
　　D．甲某在1992年1月15日因犯盗伐林木罪被判1年有期徒刑，1993年1月14日刑满释放以后，在1998年2月8日又犯抢劫罪
　　答案：C
　　考察知识点：假释的适用和撤销问题
　　[解析]：
　　假释的适用和撤销问题，要注意其中特别是不得假释的对象包括累犯、杀人犯、抢劫、绑架、强奸等暴力犯罪一罪的，被判处10年以上的人。
　　A涉及到刑法的溯及力问题，本案属于暴力抢劫判了13年有期徒刑，按照新刑法的规定是不能假释的，但是行为人是1997年9月30日以前犯罪的并且是正在服刑的罪犯，新刑法因为是重法对此投有溯及力，因而本案的行为人按照旧法是能够假释的。
　　B是可以假释的，因为行为人虽然是暴力犯罪但是没有一个罪被判处10年以上有期徒刑，不属于禁止适用假释的对象。
　　C是不得假释的，因为行为人在因非法行医罪(故意罪)1994年3月17日刑满释放，在5年以内又犯了故意罪的，构成累犯，而累犯是不得假释的。另外，在前罪发生在刑法生效前、后罪发生在刑法生效后的情况下判断累犯的标准适用新刑法。
　　D中的行为人由于已经过了5年所以不构成累犯。如果行为人因犯抢劫罪被判处10年以上有期徒刑的，在服刑期间是不能假释的。如果行为人的判刑不够10年的，行为人是可以适用假释的。