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2015年司法考试三卷之民法习题解析18

发布时间：2011/2/10 20:39:19 来源：城市学习网编辑：admin

　　甲公司经营空调买卖业务，并负责售后免费为客户安装。乙为专门从事空调安装服务的个体户。甲公司因安装人员不足，临时叫乙自备工具为其客户丙安装空调，并约定了报酬。乙在安装中因操作不慎坠楼身亡。下列哪些说法是正确的？
　　A.甲公司和乙之间是临时雇佣合同法律关系
　　B.甲公司和乙之间是承揽合同法律关系
　　C.甲公司应承担适当赔偿责任
　　D.甲公司不应承担赔偿责任
　　解析：如何区分雇佣关系和承揽关系是本题的难点问题。在实务中区分雇佣关系和承揽关系可从多角度进行分析：第一，从主体角度进行分析。雇佣关系为一般民事关系，其主体没有特殊性要求，而承揽关系为商事关系，其主体一般为商事主体。第二，从利益关系进行分析。根据高风险高收益的原则，承揽人的利益一般高于雇工的利益。第三，从工作的性质分析。雇佣关系中所从事的工作，多为劳务，而承揽关系中所完成的工作体现为成果。本题中，乙为专门从事空调安装的个体户，应为商人。故本题认定为承揽关系为宜。根据最高人民法院发布的《人身损害赔偿解释》第10条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。故本题正确选项为BD。

　　甲的一头牛走失，乙牵回关入自家牛棚，准备次日寻找失主。当晚牛棚被台风刮倒，将牛压死。乙将牛肉和牛皮出售，各得款500元和100元。请人屠宰及销售，支出100元。下列哪一种说法是正确的？
　　A.甲有权要求乙返还一头同样的牛
　　B.甲有权要求乙返还500元
　　C.甲有权要求乙返还600元
　　D.甲有权要求乙按该牛的市价赔偿1000元
　　解析：本题涉及不当得利的返还标准问题。不当得利可区分为善意的不当得利和恶意的不当得利，在善意的不当得利情况下，其规则为：(1)得利人实际上得到利益，才为不当得利。该利益为现实的财产利益。(2)如果得利人所得利益少于失利人所失去利益，以得利人的得利为限返还不当得利。(3)如果得利人所得利益多于失利人所失去利益，以失利人所失去利益为限返还不当得利。本题中，乙就得利而言，可认定为善意的不当得利，其所得利益仅为500元，故应以500元为限返还不当得利。本题选项为B。