第二章 合同法律制度(1)

　　一、 内容提要

　　第一节 合同法概述

　　一、 合同的概念

　　二、 《合同法》的基本原则

　　三、《合同法》的内容简介

　　四、合同的分类

　　第二节 合同的订立

　　一、合同的形式和内容

　　二、要约与承诺

　　三、 合同示范文本

　　四、 格式条款

　　五、 缔约过失责任

　　二、考纲要求：

　　了解：合同的分类、格式条款、缔约过失责任

　　熟悉：合同的形式

　　掌握：要约与承诺

　　三、内容讲解

　　第二章 合同法律制度(1)

　　第一节 合同法概述

　　一、合同的概念

　　合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。各国的合同法规范的都是债权合同，它是市场经济条件下规范财产流转关系的基本依据，因此，合同是市场经济中广泛进行的法律行为。而广义的合同还应包括婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，以及劳动合同等，这些合同由其他法律进行规范.不属于我国《合同法》中规范的合同。

　　在市场经济中，财产的流转主要依靠合同。特别是工程项目，标的大、履行时间长、协调关系多.合同尤为重要。因此，建筑市场中的各方主体，包括建设单位、勘察设计单位、施工单位、咨询单位、监理单位、材料设备供应单位等都要依靠合同确立相互之间的关系。

　　合同作为一种协议，其本质是一种合意，必须是两个以上意思表示一致的民事法律行为。因此，合同的缔结必须由双方当事人协商一致才能成立。合同当事人作出的意思表示必须合法.这样才能具有法律约束力。

　　合同中所确立的权利义务，必须是当事人依法可以享有的权利和能够承担的义务，这是合同具有法律效力的前提。

　　二、《合同法》的基本原则：

　　1、平等原则。是指合同人的法律地位平等，即享有民事权利和承担民事义务的资格是平等的，一方不得将自己的意志强加给另一方。

　　2、自愿原则。合同当事人依法享有自愿订立合同的权利，不受任何单位和个人的非法干预。《合同法》对自愿原则有以下含义：第一、合同当事人有订立或不订立合同的自由;第二、当事人有权选择合同相对人;第三、合同当事人有权决定合同的内容;第四、合同当事人有权决定合同形式的自由。

　　3、公平原则。合同人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。

　　4、诚实信用原则。合同当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用的原则。这是市场经济中形成的道德准则。

　　5、遵守法律法规和公序良俗的原则。合同的订立和履行，应当遵循法律法规和公序良俗的原则。公序良俗就是公共秩序和善良风俗。善良风俗是以道德为核心的。

　　三、《合同法》内容简介

　　《合同法》是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间在设立、变更、终止合同时所发生的社会关系的法律规范总称。《中华人民共和国合同法》是1999年3月15日，第九届全国人大第二次会议通过的，于1999年10月1日起施行的。《合同法》由总则、分则和附则三部分组成，总则8章，分则将合同分为15类。

　　四、合同的分类：

　　(一)、合同的基本分类

　　《合同法》分则部分将合同分为15类：买卖合同;供用电、水、气、热力合同;赠与合同;借款合同;租赁合同;融资租赁合同;承揽合同;建设工程合同;运输合同;技术合同;保管合同;仓储合同;委托合同;行纪合同;居间合同。这可以认为是《合同法》对合同的基本分类，《合同法》对每一类合同都作了较为详细的规定。

　　(二)、其他分类

　　1、计划与非计划合同

　　计划合同是依据国家有关计划签订的合同;非计划合同则是当事人根据市场需求和自己的意愿订立的合同。

　　2、双务合同与单务合同

　　双务合同是当事人双方相互享有权利和相互负有义务的合同。单务合同是指仅有一方负担给付义务的合同，即合同当事人双方并不互相享有权利和负担义务，而主要由一方承担义务，另一方并不负有相对义务的合同。 [NextPage]

　　3、诺成合同与实践合同

　　诺成合同是当事人意思表示一致即可成立的合同。实践合同则要求在当事人意思表示一致的基础上，还必须交付标的物或者其他给付义务的合同。

　　这种合同分类的目的在于确立合同的生效时间。

　　4、主合同与从合同

　　主合同是指不依赖其他合同而独立存在的合同。从合同是以主合同的存在为存在前提的合同。主合同的无效、终止将导致从合同的无效、终止，但从合同的无效、终止不能影响主合同。

　　5、有偿合同与无偿合同

　　有偿合同是指合同当事人双方任何一方均须给予另一方相应权益方能取得自己利益的合同。而无偿合同的当事人一方无须给予相应权益即可从另一方取得利益。

　　6、要式合同与不要式合同

　　如果法律要求必须具备一定形式和手续的合同，称为要式合同。反之，法律不要求具备一定形式和手续的合同，称为不要式合同。

　　第二节 合同的订立

　　一、合同的形式和内容

　　(一)合同形式的概念和分类

　　合同形式是当事人意思表示一致的外在表现形式。

　　合同的形式可分为书面形式、口头形式和其他形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。口头形式是以口头语言形式表现合同内容的合同。其他形式则包括公证、审批、登记等形式。

　　根据合同形式的产生依据可划分为：法定形式和约定形式。建设工程合同属于法定形式。

　　(二)合同形式的原则：《合同法》在合同形式上的要求是以不要式为原则的。

　　《合同法》采用不要式原则的原因：1、合同本质对合同形式不作要求;2、市场经济要求不应对合同形式进行限制;3、国际公约要求不应对合同形式进行限制;4、电子技术对合同形式的影响。

　　(三)合同形式欠缺的法律后果

　　我国《合同法》规定的合同形式的不要式原则的一个重要体现还在于：即使法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行了主要义务，对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同的，在签字盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

　　(四)合同的内客

　　《合同法》规定了合同一般应当包括的条款：(但具备这些条款不是合同成立的必要条件。)

　　1.当事人的名称或者姓名和住所

　　2.标的

　　标的是合同当事人双方权利和义务共同指向的对象。标的的表现形式为物、劳务、行为、智力成果、工程项目等。

　　3.数量

　　数量是衡量合同标的多少的尺度，以数字和计量单位表示。数量必须严格按照国家规定的法定计量单位填写，以免当事人产生不同的理解。施工合同中的数量主要体现的是工程量的大小。

　　4质量

　　质量是标的的内在品质和外观形态的综合指标。合同对质量标准的约定应当是准确而具体，对于技术上较为复杂的和容易引起歧义的词语、标准，应当加以说明和解释。对于强制性的标准.当事人必须执行，合同约定的质量不得低于该强制性标准。对于推荐性的标准.国家鼓励采用。当事人没有约定质量标准，如果有国家标准，则依国家标准执行;如果没有国家标准，则依行业标准执行;没有行业标准。则依地方标准执行;没有地方标准.则依企业标准执行。由于建设工程中的质量标准大多是强制性的质量标准，当事人的约定不能低于这些强制性的标准。

　　5.价款或者报酬

　　价款或者报酬是当事人一方向交付标的的另一方支付的货币。合同条款中应写明有关银行结算和支付方法的条款。

　　6.履行的期限、地点和方式

　　履行的期限是当事人各方依照合同规定全面完成各自义务的时间。履行的地点是指当事人交付标的和支付价款或酬金的地点。包括标的的交付、提取地点;服务、劳务或工程项目建设的地点;价款或劳务的结算地点。施工合同的履行地点是工程所在地。履行的方式是指当事人完成合同规定义务的具体方法。包括标的的交付方式和价款或酬金的结算方式。履行的期限、地点和方式是确定合同当事人是否适当履行合同的依据。

　　7违约责任

　　违约责任是任何一方当事人不履行或者不适当履行合同规定的义务而应当承担的法律责任。当事人可以在合同中约定，一方当事人违反合同时，向另一方当事人支付一定数额的违约金;或者约定违约损害赔偿的计算方法。

　　8解决争议的方法

　　在合同履行过程中不可避免地会产生争议.为使争议发生后能够有一个双方都能接受的解决办法，应当在合同条款中对此作出规定。如果当事人希望通过仲裁作为解决争议的最终方式，则必须在合同中约定仲裁条款.因为仲裁是以自愿为原则的。

　　二、要约与承诺

　　当事人订立合同，采用要约、承诺方式。合同的成立需要经过要约和承诺两个阶段。

　　(一)要约

　　1.要约的概念和条件

　　要约是希望和他人订立合同的意思表示。提出要约的一方为要约人，接受要约的一方为被要约人。要约应当具有以下条件：(1)内容具体确定;(2)表明经受要约人承诺。要约人即受该意思表示约束。具体地讲，要约必须是特定人的意思表示，必须是以缔结合同为目的。要约必须是对相对人发出的行为，必须由相对人承诺，虽然相对人的人数可能为不特定的多数人。另外，要约必须具备合同的一般条款。

　　2.要约邀请

　　要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请并不是合同成立过程中的必经过程，它是当事人订立合同的预备行为，在法律上无须承担责任。这种意思表示的内容往往不确定，不含有合同得以成立的主要内容.也不含相对人同意后受其约束的表示。比如价目表的寄送、招标公告、商业广告、招股说明书等.即是要约邀请。 商业广告的内容符合要约规定的.视为要约。