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2015年司法考试民法讲义：违约定金的效力

发布时间：2013/7/10 12:45:49 来源：城市网学院编辑：admin

（一）定金罚则

作为一种担保债务的方式，违约定金具有以下效力：①给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。②债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。

须注意：下列三种情形，不适用定金罚则：①因不可抗力不履行合同义务；②因意外事件不履行合同义务。③双方违约的。因适用定金罚则无意义。（参见《担保法解释》第122条）

（二）定金罚则的适用

1．违约金与定金不得合并适用

《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”

2．定金罚则的“典型适用”

（1）定金罚则适用的构成要件：①主合同有效；②定金合同有效；③义务人根本违约（即因一方的违约行为导致合同目的不能实现）；④不存在不可抗力等抗辩事由。法律敎育网

（2）定金罚则“典型”适用的规则：①给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；②收受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。

3．定金罚则的“非典型适用”

《担保法解释》第120条规定：“当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。”

【例】甲、乙约定，甲向乙出售汽油1000吨。乙支付了100万元定金。后甲只能交付汽油700吨汽油，乙也予以接受。①应按比例适用定金罚则。②甲不能履行的部分占总标的额的30％，100万的定金中，仅30％（30万元）适用定金罚则（由甲双倍返还），其余的70万元不适用定金罚则，作为不当得利返还给乙。故：甲应当返还乙的总金额（定金罚则加上作为不当得利返还的部分）为：60万元＋70万元＝130万元。